提要:破产清算作为一种特殊的企业状态,在内部控制框架的构建思路、构建架构以及构建重点等方面与持续经营企业均存在较大差异。在构建破产清算内部控制过程中面临各种风险,只有从风险管理角度对破产清算中的风险进行揭示、界定和分析,才能为构建完善的破产清算内部控制框架提供有力的支撑。

依据内部控制的目标,破产清算内部控制旨在保护债权人权益、防止同有资产流失、维护破产法相关法律制度和保持社会稳定。如何对破产清算过程中的风险进行揭示、界定和分析(即风险识别)来实现对风险的有效评估和控制,进而促进破产清算内部控制框架的构建,是本文重点探讨的问题。

一、风险识别——从内部控制到风险管理

(一)内部控制视角。风险识别是一个重复进行的过程,是有效内部控制制度的关键组成部分。首先,管理人必须高度关注企业各个层面的风险并采取一定的方式来揭示风险、界定风险、分析风险,这是风险识别的过程;其次,在风险识别的基础上,综合运用风险规避、风险降低、风险分担和风险承受等风险应对策略,实现对风险的有效评估和合理控制;再次,企业应当结合不同发展阶段内外部发展形势和风险变化信息,及时调整风险应对策略,存识别风险和评估风险的前提下,建立完善的风险预警机制。

风险识别是一个全面的过程,从各个方面和多个角度影响着内部控制的建立和实施。所需要识别的风险来自和相关外界之间的所有重大相互影响,包括潜在和现有的供应商、投资者、债权人、股东、雇员、客户、买方、中介、竞争对手、公共机构和新闻媒体等。

(二)风险管理视角一风险管理是由董事会、管理层和员工共同参与,应用于企业战略目标制定和具体经营活动,用于识别、评估、应对、解决可能影响企业的潜在事项(即风险),进而提供合理保证的复杂过程。

风险识别是决定如何进行风险管理的重要基础。一方面,企业要关注公司层、管理层、操作层等多个层面风险,并对影响风险的内外部因素进行分析,包括规避、接受、降低和分配风险,以降低可能带来的损失或威胁。另一方面,在识别影响战略目标实现的事件或活动的基础上,需要建立一个适当的机制,以此来分析相关的机会或风险,考虑机会可以利用或风险能够控制的程度。

二、破产清算内部控制风险识别

(一)破产清算内部控制概述。当前,还没有真正意义上有效的破产清算企业内部控制制度。我国破产清算内部控制中存在的问题主要表现为控制主体不明晰、治理结构不完善,信息沟通不顺畅、风险评估无制度、内部监督不到位等。

笔者认为,破产清算的主体包括人民法院、管理人、破产人、债权人,他们在内部控制中的位置、职责和作用不同,并且相互影响,相互作用。人民法院、债权人直接介入破产清算宣告、实施、终结和追加四个阶段,破产人由管理人控制,债权人依法定程序监督管理人。根据内部控制的控制要素和破产清算相关者之间的法律关系及经济关系,构建破产清算企业治理结构,设计内部机构及其职责分配,识别和评估破产清算的相关风险,制定控制风险的相关措施,建立相关信息沟通制度及监督制度,建立完善有效的破产清算企业内部控制框架和风险预警机制。

(二)破产清算风险揭示、界定与分析。破产清算内部控制的建立必须以控制要素为基础,从内部环境、风险评估、控制活动、信息与沟通、内部监督五个方面去分析破产清算过程中存在的问题,寻找重要风险点和关键控制点,最终目的是消除已经发生和避免即将发生的风险。

内部控制是风险管理的过程和对象,风险管理是内部控制的有效保障,二者的最高目标是建立风险预警机制,控制点的确定是建立破产清算内部控制最重要的内容之一,实施有效的控制必须要求明确控制点,尤其是关键控制点,而控制点的确定又是以风险点为基础,识别风险才能确定控制范同,进而采取控制措施。对破产清算风险进行梳理、揭示、界定与分析,以此来明晰控制重点,这是建立破产清算内部控制的基础,也是风险管理的重要前提。

对破产清算企业实施风险识别主要是根据破产清算的四个阶段进行,整个过程始于管理人接管破产清算企业,止于收回破产人财产并进行分配。每个阶段都存在着各种风险,需要对这些风险进行揭示、界定和分析。

第一,破产清算宣告阶段。

债务人事实上的破产状态并不是法律上的破产,只有当破产申请被法院受理后,法院进行审理认为符合破产条件,并进行破产宣告后,才是真正的破产。法院对债务人进行破产宣告是破产企业真正开始进入清算的标志。债务人必须具备进入破产程序的资格,如果出现不正当谋得破产,如破产欺诈,就会存在极大的风险。同时,要满足《破产法》关于破产原因的规定,即企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。